每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

近日，新美星(300509)（SZ300509，股價6.76元，市值20.04億元）公告收到深交所關注函。深交所關注到公司控股股東、實控人之一何德平因操縱證券市場、信披違法受到證監(jiān)會行政處罰及市場禁入，但公司至今未見相關信披，深交所要求公司向何德平核實相關情況，說明原因。

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早在4月13日，證監(jiān)會官網(wǎng)就公布了對何德平等5人的行政處罰決定書。經(jīng)查明，何德平、黃秀芳夫婦向蔣維提供保證金，委托蔣維進行“市值管理”。蔣維收到保證金后，聯(lián)合其他市場資金在二級市場買入并交易新美星，操作中向黃秀芳反饋其操作情況。

2018年9月26日至2019年6月26日，蔣維聯(lián)合毛明土、李傳武控制35個證券賬戶。賬戶組有兩段典型的拉抬時期，比如2019年3月1日至3月6日，以不低于賣一價或市價申買3729100股新美星股票。

本案實控人參與操縱自家股票，是以市值管理名義，通過轉(zhuǎn)賬他人來操作。何德平、黃秀芳及其代理人提出，其沒有操縱動機，“市值管理”不等同于“操縱證券市場”，黃秀芳與蔣維系委托理財關系，而非操縱股價。證監(jiān)會認為，蔣維向黃秀芳反饋交易情況，何德平知悉并參與了本案行為；蔣維、毛明土、李傳武有共同影響新美星股價的意圖和目標，共同商議、謀劃操盤、拉抬股價，并且采取了聯(lián)合影響股價的行動，屬于共同操縱行為。

多數(shù)學者認為，沒有操縱證券市場的故意不構(gòu)成操縱證券市場行為，認定操縱市場的主觀故意，成為是否認定操縱市場的一項重要工作。筆者從本案得到一些啟示，要認定主觀故意，一方面可從利益角度分析，比如推高股價有利于實控人未來高價減持，存在利益動機；另一方面可從實際投資操作手法來分析其主觀狀態(tài)。

大股東、實控人要進行市值管理，可以光明正大增持股票，依法依規(guī)進行陽光操作，對此應該沒有人認為是操縱市場。實控人將資金轉(zhuǎn)賬他人偷偷摸摸買入自家股票，且操作中還存在大量“以不低于賣一價或市價”的拉抬式買入，證監(jiān)部門根據(jù)這些異常行為，可推定相關主體存在操縱市場的主觀故意，除非相關主體能對此提出有力反證。

市值管理、委托理財不是操縱市場的擋箭牌，將資金托付他人管理并不違法，但買入股票的操作方式存在吸籌、拉抬、派籌這個典型的操縱市場的周期特征，要想擺脫操縱市場的嫌疑就比較難。

本案證監(jiān)部門認定為合謀操縱，主要是蔣維與毛明土聯(lián)系，傳遞、溝通各自操盤情況。應該說，對合謀操縱主觀故意的認定或許更為困難。如果期間幾個嫌疑人之間存在利用信件、電話、郵箱、微信、聚會等方式就股票交易進行溝通聯(lián)系，應可作為認定“合謀”的輔助因素。另外，通過幾個嫌疑人在二級市場交易行為的“一致性”分析，也可輔助判斷“合謀”的存在。證監(jiān)部門借助這些證據(jù)，推定存在合謀操縱的主觀故意，然后可將舉證責任轉(zhuǎn)移，讓行為人自行舉證否認。

當前股市的操縱行為禁而不絕，成為危害市場最重要的因素之一。本案中操縱市場的行為具有一定的典型代表性，比如實控人參與自家股票的操縱、存在多個市場主體參與操縱。市場實力主體與上市公司實控人強強聯(lián)手，將股價玩弄于股掌之間，可以更加輕而易舉“割韭菜”。

要更好打擊操縱市場行為，就要通過內(nèi)線舉報、大數(shù)據(jù)挖掘等方式，尋找操縱市場的嫌疑線索、蛛絲馬跡，這其中尤其要防范實控人參與操縱市場，通過分析實控人的資金鏈、資金流向，建立實控人在減持前的自查制度等，或可找到一些有價值線索。同時合理采用上述舉證責任倒置規(guī)則，認定操縱市場行為。

按規(guī)定，實控人受到證監(jiān)會行政處罰，上市公司應當立即披露，實控人等應及時將其知悉的有關情況書面告知上市公司，并配合上市公司履行信披義務。本案實控人是否違反信披義務，有待觀察。只有依法依規(guī)運作，而非一錯再錯，才能避免更多法律責任。